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股权转让协议案件代理意见

作者:李海军律师  时间:2016年01月18日
                   股权转让协议案件代理意见


                     辩论意见提纲一、被告意见:股权转让协议不成立。理由:股权转让协议只是意向性协议,是为了工商变更需要,协议格式也是工商注册变更之格式化文件,并不包含股权转让的实质内容。具体事项未达成协议,因付款等问题不能达成一致。原告意见:1、从形式上分析,双方股权转让协议是书面形式,同日经过股东会决议通过,公司据此作出章程修正案,因此,是正式的股权转让协议,并非意向性协议,协议名称也是正式的,而不是意向性的。2、从内容上分析,股权转让协议具备了基本条款,约定了当事人的姓名住所及身份证号码、标的、价款、各自权利义务、生效时间等基本内容,双方签字盖章,其余股东也签字。  3、从股权转让实际履行情况分析,股权转让已经完成了公司内部变更手续,被告实际受让了转让股权并且开展新业务。《合同法》第三十七条规定:“采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”据此分析,双方的合同成立是不容置疑的。协议约定了自双方人员签字后生效,即日起“甲方不得阻碍乙方行使股东权利,干扰公司生产经营。”“股权转让和受让在2014年3月25日前完成”,同日股东会作出决议及章程修正案,载明了新股东及持股比例,原告不再是股东,被告的持股比例由25%变更为60%,实缴额由400万元变更为960万元,成为最大股东。双方已经完成了股权转让,工商登记只是对外公示的形式,不影响股权已经转让的事实。4、从被告答辩意见分析,其一方面认为是意向性协议,一方面又说原告不履行协议,说明其自相矛盾,其观点不攻自破。二、被告意见:具体付款方式等未明确约定,还在协商,无法协商好,因此主张合同不成立或解除合同。  原告意见:没有任何合同是完美的,一些细节问题,不是主张合同不成立或解除合同的理由,可以进一步协商补充,或依法解决。《合同法》第六十一条规定:合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(四)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。 (五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。三、被告意见:股权转让未办理工商登记,协议不成立或无效。   原告意见:虽未办理工商登记,股权转让仍然有效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第二十七条规定:股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的,人民法院应予支持;受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。由此可见,最高人民法院明确规定股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,不影响股权转让的效力。依照《公司法》74条、《公司登记管理条例》35条规定,股东转让出资以后,公司应当在股东发生变更之日起30日内向工商行政管理部门申请变更登记,并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。但是并不能够据此认为,工商行政管理部门关于股权转让的变更登记就是股权转让合同的生效要件。理由如下:a、股权转让合同是债权债务的契约,是一种债权行为,其效力认定应当依照合同法的规定进行判断。《合同法》第四十四条第二款规定, 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。《公司法》第74条、《公司登记管理条例》第35条仅要求办理变更登记,并未规定办理该手续后股权转让合同才生效,且股东权利的获得和行使并不以工商登记程序的完成为条件,在股权转让合同当事人之间以及股东与公司之间因股权发生纠纷,应以公司内部的股权登记为处理依据,涉及公司以外的人时,则以工商登记为依据。b、《合同法》第44条第一款规定, 依法成立的合同,自成立时生效。结合合同法的规定,只要具备缔约能力的主体意思表示一致,合同即可成立,公司股东作为出让人与受让人就股权的转让达成意思一致,股权转让合同即应成立。合同依法成立时即发生法律效力。c、《公司法》规定股权转让出资必须经过公司变更登记,责任主体不是股权转让的双方,而是公司的责任,如果因公司的原因未办理变更登记,而让股权转让的双方承担股权转让无效的法律后果显然有背立法精神的。综上所述,工商变更登记不应成为股权转让合同的生效要件,本案中被告因为没有办理变更登记而主张股权转让合同无效显然不成立。四、被告意见:我方单方解除合同,愿意承担原告合理损失。原告意见:“约定就应当遵守”,当事人应当诚实信用的按照约定全面履行自己的义务。《合同法》第八条规定:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。”合同当事人一方如解除合同只能依当事人约定或依法律规定,被告要求解除合同,不符合法定条件,原告也不同意。法定解除的情形,按照《合同法》94条规定,有下列五种:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。五、被告意见:原告违约不履行义务,未进行工商变更登记。一个月内未变更,股权转让协议已经失效。原告意见:原告已经配合被告完成了股权转让,原告不再是股东,被告的持股比例由25%变更为60%,实缴额由400万元变更为960万元,成为最大股东。工商登记只是对外公示的形式,不影响股权已经转让的事实。工商变更登记是双方及公司共同配合进行,主要由公司申请,并不是原告个人的义务,原告一直愿意配合,现在也愿意配合,不存在违约的事实。未及时办理变更,责任不在于原告。即便工商局对于股权转让协议要求尽快办理,也不能据此认为双方的股权转让协议已经失效。未及时办理变更还可以采取调整申请时间等方式顺利解决,根本不是问题。六、被告意见:原告未及时交出公章,可以说是干扰了公司的生产经营,影响到我的利益,属于重大违约,据此我可以解除合同。  原告意见:协议未约定公章交付时间,并且公章交接问题是公司层面问题,不是股权转让双方的问题,我不存在违约,被告也没有提供我未及时交出公章影响其股权受让的证据。股权转让后,转让款560万元,被告分文未付,按照合同法的规定,我有权行使对抗权利,况且我在此期间,遇到公司需要公章,我都会送过去。另外,我已经于6月与公司交接了公章,公司未提出任何异议,公司及被告都没有提出生产经营受到影响,被告交给法院的答辩意见也没有提到。《合同法》第六十六条:当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。第六十七条规定:当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。七、被告意见:计560万元的股权不等于转让款为560万元。原告意见:被告是故意玩文字游戏,混淆视听。转让款为560万元毫无争议。原告的股权出资实缴560万元,证据确凿。股东会作出决议及章程修正案,载明了新股东及持股比例,原告不再是股东,被告的持股比例由25%变更为60%,实缴额由400万元变更为960万元。另外,被告提供的证据及邮件已经再次确认转让款为560万元的事实。即便有争议,《合同法》第一百二十五条规定:当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。八、被告意见:公司已经亏损,应该资产清算,转让股权不值560万元,属于不公平协议,我请求按照《合同法》第五十四条撤销。原告意见:《合同法》第五十四条 下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。被告请求撤销,不符合上述法律规定。双方是自愿、真实的意思表示。原告转让股权,主要是考虑其余股东全部是家族亲友,原告利益难以保障。被告是看好二层皮的新业务,才受让股权的。被告长期经营皮革企业,在福建、江西业内知名度比较高,充分了解行业发展情况。万事开头难,企业在起步阶段由于投入比较大,业务开拓需要时间,出现一定亏损是常事。被告本身是公司主要股东,其他股东全部是被告的亲友,均充分了解转让股权的全部情况,也知道存在亏损的情况。当事人的抗辩往往是以认缴的资本额为基准来确定股权价值还是以实际出资的资本额为基准来确定股权价值之争。现实的背景是在股权转让前先作股权评估的做法并不普遍。被忽略的情况是,公司的价值不仅在于固定资产、动产、流动资金等有形资产中,还在于公司的品牌、资质、商誉、客户网络、人才、技术、发展前景等无形资本中。"股权的价值并不决定于股权产生时的成本,而取决于公司的情况和今后的发展前景。"


                         证据清单            (朱某某诉蔡某某股权转让纠纷)一、朱某某身份证复印件证明某某身份情况二、江西某某皮业有限公司部分股权转让协议一份证明双方签订股权转让协议,约定原告将持有的35%股权全部转让给被告,被告应该支付股权转让款560万元三、江西某某皮业有限公司股东会决议、江西某某皮业有限公司章程修正案证明江西某某皮业有限公司依法召开股东会,同意原、被告之间的股权转让协议,在公司内部已经完成了变更手续。四、股权转让前的江西某某皮业有限公司章程证明:1、股权转让符合章程规定;2、转让之前的股权比例、出资情况;3、被告及其亲友系转让前的股东,熟悉公司情况五、莆田市某某皮革有限公司、江西某某皮革皮件有限公司资料、被告名片证明:被告长期经营皮革企业,在福建、江西业内知名度比较高,充分了解行业发展情况,公司受让有一些亏损,但是被告看好前景而自愿受让股权六、被告回复邮件、录音证明:转让款560万元

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